北京完成首例针对非异性恋群体的意定监护公证(2)

　　法律并没有强制要求意定监护一定要设置监督人，“当事人表达了明确的意愿，是不是应该尊重当事人自己的决定呢？”Claire对《中国新闻周刊》说。事实上，目前关于意定监护的成文法规只有《民法总则》第三十三条，因此实践中关于要不要设立监督人，要不要设立限制财产处分的强制性条款，公证人与当事人之间也常有争议。

　　余蓉表示，自己也有提议当事人设定监督人，但不会强求。上海普陀公证处的公证人李辰阳告诉《中国新闻周刊》，监督人在法律上不是必须，事实上很多监护设立人也觉得不是必要。他办理的三百多起意定监护案件，其中九成是老年人意定监护，二十例左右的同居生活伴侣意定监护，只有不到10%的案例指定了监护监督人。

　　“一是互相有充分信任的基础，觉得根本就是多此一举；二是监护人难找，监督人更难找。而且，如果你找了一个监督人，是不是意味着对监护人没有信任基础，就是不相信他，既然不相信他，监护人会觉得你还指定他做干吗呢？”李辰阳对《中国新闻周刊》这样解释。

　　华东政法大学家事法中心主任，推动意定监护制度立法的教授李霞告诉《中国新闻周刊》，公证处没有权力强制当事人设立监护人。她说，“只要是两个成年人意志自由、具备完全民事行为能力，就有能力“意思自治”，公证机关在这当中只是为他们做司法证明而已。”

　　《民法总则》虽然没有规定监督人条款，但第三十四条和三十六条却规定了在监护人失职或侵害被监护人利益时，其他依法有监护资格的个人（近亲属）与组织有权向法院提起诉讼撤销监护人资格。只不过，这是事后救济，李辰阳认为在法条缺失的情况下，公证处应该发挥公共司法监督职能，行使司法证明权，通过更加精细化的条款设计，达到事前监督监护人、保护委托人的目的。毕竟，意定监护关乎被监护人的生命，应该防范道德风险。

　　为此李辰阳提议，在公证处起草的意定监护协议中，必须有这样的限制性条款，即在被监护人失能失智后，涉及被监护人财产处分的，必须要求房屋买卖合同以公证文书形式作出，对被监护人的财产进行强制性的公证提存。用俗话说，卖房子必须要经过公证处，被监护人的财产虽由监护人处分，但要存在公证处的名下，监护人凭类似医药费用单据提示公证处审核后再转账给医院。

　　但Claire和佛歌都坚决反对这个提议，她们认为这两项条款会增加监护人的负担，可能导致处分房产变慢而耽误治疗。而且这两项公证服务还会涉及额外的费用。目前，很多公证处将意定监护协议定为千元的收费标准。而房屋出售的处分公证，属于“证明涉及财产的合同协议”，按房屋当时的评估价来收费，数千元的公证费很常见。而提存公证收费甚至更贵，提存公证是指公证机关依照法定条件和程序，对交付的提存物进行寄托、保管，并在条件成熟时交付债权人或其他受益人的活动，以湖南地区提存公证收费为例，标的额1000万元及以下的不动产，按0.3%收费，也就是一千万的房子，提存费有三万元。

　　对此，李霞认为，公证机关提供的格式条款，当事人可以选用也可以不用，由自己拟定。公证人提醒当事人设立公证提存，理由正当，但公证提存不能是强制性的，如果当事人彼此信任，应该尊重意思自治。公证处提议房屋买卖合同以公证的形式作出，是基于房地产交易规则出具技术性的建议，符合中国目前的情况，但也不能强求，可以任选。

　　通向彩虹的公证之路

　　佛歌第一次想要给小丝一些保障，是她与小丝谈恋爱一年后。那时，佛歌和家里凑了首付，买了房。小丝出了装修钱，佛歌还贷经济紧张，小丝就每个月给她贴个千儿八百的。佛歌想，万一她去世了，按法律房子的继承权在爸妈手里，小丝一点落不着。

　　她对小丝说，想写个遗嘱，把房子留给她一半。小丝拒绝了，佛歌也没有坚持。遗嘱的事就这样搁置了。但随着感情的稳定发展，小丝、佛歌又共同投资买了另一套房，因为长沙针对未婚者的限购政策，一起供的这套房子只能写在小丝的名下。

　　2017年，为了纪念在一起十周年，佛歌和小丝决定去美国结婚。去公证处办理出生证明时，她们在收费价目表上看见可以办理遗嘱公证和财产共有公证的条目。这给了佛歌启发，她想，美国结婚证在中国没有法律效力，也不能保障伴侣间的任何权益。与其花几万块钱跑到美国领回这样一张什么都不管的“废纸”，为何不花少一点钱，给自己实实在在的一份保障呢？于是遗嘱又被提上日程。

　　但遗嘱可以单方撤销，也可以另立，而这整个过程甚至不用告知任何人。有没有什么更稳妥的生前保障呢？学法律的佛歌想到是否可以设立财产共有协议，让在房产证上没名字的一方有个保障，即使分手了或去世了也能凭协议要回一半房款。佛歌在裁判文书网找过往判例，发现签署共有协议也是有法律效力的，但同时也有风险，对方可能不认账，或者故意损毁协议。经过公证处公证，实际上是为这份本来就有法律效力的协议上双保险。

　　在办理财产共有公证的过程中，佛歌刷余蓉的朋友圈，看到了意定监护的文章。这覆盖了之前患者授权委托书无法覆盖的权益，于是，她这才开始联系公证员余蓉办理意定监护。2017年底，佛歌和小丝成了遗嘱公证、财产共有公证和意定监护公证“三证齐全”的一对。

　　前不久，北京国信公证处为同志情侣进行意定监护的消息发布之后，网上有观点称，“做了意定监护公证，和结婚证也差不离了”。佛歌并不认同这样的说法。她心里清楚，这些公证七七八八加起来，“覆盖不了结婚20%的功能”。

　　然而佛歌依然认为，办理了这一系列手续后，自己同小丝的关系发生了质的飞跃。“大家以前都是你爱我，我爱你，嘴上说说而已，但是意定监护就是白纸黑字的，我把命交给你了。”她对《中国新闻周刊》说。佛歌认为婚姻制度本质是财产制度，现在财产共有公证保障了她与伴侣各自的财产权益。意定监护又进一步保障了她们的人身权益。将来，她和小丝如果要了孩子，还涉及孩子的监护权、抚养权这些后续的公证议题。

　　佛歌走的这条颇为曲折的权益之路，需要自主研究和积累大量的法律理论和实务知识。但在同志群体中，像佛歌这样穷尽法律手段，维护自己的权益，哪怕做到三证里有一证的人，都是少之又少。